Rozporządzenie 2017/1129 w sprawie prospektu już obowiązuje – zmiany i okres przejściowy na rynku kapitałowym

Dnia 21 lipca 2019 r. zaczęły obowiązywać w pełnym zakresie przepisy Rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2017/1129 z dnia 14 czerwca 2017 r. w sprawie prospektu, który ma być publikowany w związku z ofertą publiczną papierów wartościowych lub dopuszczeniem ich do obrotu na rynku regulowanym oraz uchylenia dyrektywy 2003/71/WE (dalej: „Rozporządzenie 2017/1129”).

Zwracamy uwagę, że prace nad dostosowaniem polskich przepisów Ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych (dalej „Ustawa o ofercie”) nie zostały zakończone. Z uwagi na bezpośredni skutek Rozporządzenia 2017/1129, w przypadku kolizji jego przepisów z przepisami Ustawy o ofercie, pierwszeństwo stosowania będzie mieć więc regulacja unijna.

Urząd Komisji Nadzoru Finansowego („UKNF”) opublikował stanowisko mające wskazać na sposób interpretacji przepisów w okresie przejściowym, tj. do czasu zakończenia prac nad nowelizacją polskich przepisów.

Poniżej przypomnienie najważniejszych aspektów zmian.

1) Zmiana definicji oferty publicznej

Zgodnie z Rozporządzeniem 2017/1129, oferta publiczna oznacza „komunikat skierowany do odbiorców w dowolnej formie i za pomocą dowolnych środków, przedstawiający wystarczające informacje na temat warunków oferty i oferowanych papierów wartościowych, w celu umożliwienia inwestorowi podjęcia decyzji o nabyciu lub subskrypcji tych papierów wartościowych”. Oznacza to, że każda oferta będzie mieć charakter emisji publicznej bez względu na liczbę adresatów, do których jest kierowana. UKNF wskazuje, że oferta kierowana do jednego inwestora nie będzie stanowiła oferty publicznej. Obecne przepisy Ustawy o ofercie znajdą jednak zastosowanie w tych przypadkach, gdy oferowane mają być papiery wartościowe wyłączone spod zakresu zastosowania Rozporządzenia 2017/1129 (dotyczy to np. ofert niektórych podmiotów prowadzących działalność pożytku publicznego).

2) Zasada – prospekt ale są wyjątki

Zgodnie z Rozporządzeniem 2017/1129 papiery wartościowe są przedmiotem oferty publicznej w UE jedynie po uprzednim opublikowaniu prospektu. Od powyższej zasady przewidziano szereg wyjątków. Powyższy obowiązek nie znajdzie więc zastosowania m.in. do (i) ofert kierowanych wyłącznie do inwestorów kwalifikowanych, (ii) ofert kierowanych do mniej niż 150 osób fizycznych lub prawnych na państwo członkowskie innych niż inwestorzy kwalifikowani, (iii) ofert papierów wartościowych, których jednostkowy nominał wynosi co najmniej 100.000 EUR, (iv) ofert kierowanych do inwestorów, którzy nabywają papiery wartościowe o łącznej wartości co najmniej 100.000 EUR na inwestora dla każdej osobnej oferty czy np. (v) ofert papierów wartościowych, które są oferowane lub przydzielone lub mają zostać przydzielone w związku z połączeniem lub podziałem, choć w tym ostatnim przypadku przewidziano obowiązek publikacji dokumentu zawierającego informacje opisujące transakcje i jej wpływ na emitenta.

Aktualne pozostają progi kwotowe.

Oferta publiczna papierów wartościowych, w wyniku której zakładane wpływy brutto emitenta lub sprzedającego, wraz z wpływami z okresu poprzednich 12 miesięcy, stanowią nie mniej niż 100.000 EUR, lecz mniej niż 1.000.000 EUR, wiązać się będzie (jak dotychczas) z udostępnieniem dokumentu informacyjnego.

W przypadku oferty publicznej, w wyniku której zakładane, łączne wpływy brutto za okres 12 miesięcy w Unii Europejskiej nie osiągną 100.000 EUR brak jest obowiązków informacyjnych.

Oferta publiczna, w wyniku której zakładane wpływy brutto emitenta lub sprzedającego, wraz z wpływami z poprzednich 12 miesięcy, stanowią nie mniej niż 1.000.000 EUR, lecz mniej niż 2.500.000 EUR może być prowadzona (jak dotychczas) na podstawie memorandum, o którym mowa w art. 41 Ustawy o ofercie.

3) Obligacje

Do oferowania obligacji zastosowanie będą miały przepisy Rozporządzenia 2017/1129, które w zakresie, w jakim wymagają sporządzenia prospektu, zastępują przepisy Ustawy o ofercie, do których odsyła art. 33 pkt 1 ustawy z dnia 15 stycznia 2015 r. o obligacjach (Dz. U. z 2018 r., poz. 483). W przypadku niektórych ofert publicznych w rozumieniu Rozporządzenia 2017/1129 sporządzenie prospektu w związku z ofertą publiczną może nie być wymagane, jednak w okresie przejściowym zastosowanie mogą znaleźć przepisy Ustawy o ofercie, wymagające sporządzenia memorandum informacyjnego (tak może być np. w przypadku oferty do 2.500.000 EUR kierowanej do więcej niż 150 inwestorów innych niż kwalifikowani).

W przypadku niektórych ofert publicznych (np. wymienionych w art. 1 ust. 4 lit. b Rozporządzenia 2017/1129, tj. ofert kierowanych w danym państwie członkowskim do mniej niż 150 osób, niebędących inwestorami kwalifikowanymi), brak jest obowiązku sporządzenia i zatwierdzenia prospektu,
a ponadto nie mają do nich zastosowania przepisy Ustawy o ofercie, wymagające sporządzenia memorandum. W takich przypadkach oferta obligacji będzie mogła być prowadzona na podstawie propozycji nabycia.

4) (Niekoniecznie) obowiązkowe pośrednictwo firmy inwestycyjnej

Mimo szerszej niż dotychczas definicji oferty publicznej, do dnia, w którym definicja oferty publicznej w regulacji krajowej nie zostanie dostosowana do przepisów Rozporządzenia 2017/1129 obowiązkowe pośrednictwo firmy inwestycyjnej w ofercie nie będzie wymagane w takich przypadkach, w których dana oferta stanowi ofertę publiczną w rozumieniu Rozporządzenia 2017/1129, jednak nie spełnia definicji oferty publicznej, zawartej w dotychczasowych przepisach.

5) Oferowanie certyfikatów przez niepubliczne fundusze inwestycyjne zamknięte

Zgodnie ze stanowiskiem UKNF, fundusz inwestycyjny, o którym mowa w art. 15 ust. 1a ustawy z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych i zarządzaniu alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi (Dz. U. z 2018 r., poz. 1355, ze zm.), powinien, jako fundusz inwestycyjny typu zamkniętego, stosować przepisy Rozporządzenia 2017/1129, jeżeli swoją ofertę kieruje do więcej niż jednego adresata. W przypadku funduszy niepublicznych, które nie są przeznaczone dla jednego inwestora (nabywcy certyfikatów inwestycyjnych) będą one podlegać ogólnym zasadom przeprowadzania ofert publicznych przewidzianym w Rozporządzeniu 2017/1129. UKNF podkreśla jednak, że oferty skierowane do mniej niż 150 adresatów w danym państwie członkowskim nie będą wiązały się z obowiązkiem sporządzenia jakiegokolwiek dokumentu informacyjnego.

6) Nowe rodzaje prospektów

Rozporządzenie 2017/1129 przewiduje także nowe rodzaje prospektów: uniwersalnego dokumentu rejestracyjnego dla emitentów, których papiery wartościowe są dopuszczone do obrotu na rynku regulowanym lub MTF, dokonujących częstych emisji czy uproszczonego prospektu dla przeprowadzania ofert wtórnych. Przewidziano także prospekt UE na rzecz rozwoju dla małych
i średnich przedsiębiorców. W założeniu nowe dokumenty mają uprościć i przyspieszyć pozyskiwanie kapitału na rynkach. Zmienia się także struktura prospektu, który ma stać się krótszy i bardziej zrozumiały dla inwestorów.

7) Regulacje związane z postępowaniami i ofertami w toku

W przypadku prospektów, które zostały zatwierdzone przed 21 lipca 2019 r., oferta publiczna i jej promocja prowadzona będzie, także po 21 lipca 2019 r., na podstawie przepisów dotychczasowych. Ta sama zasada dotyczy ofert prowadzonych w oparciu o memorandum zatwierdzone czy opublikowane przed 21 lipca 2019 r. Jeżeli postępowanie nie zakończyło się przed dniem 21 lipca 2019 r., a przepisy Rozporządzenia 2017/1129 stanowią, że w przypadku oferty publicznej lub dopuszczenia do obrotu nie jest wymagany jakikolwiek dokument informacyjny, podlegający zatwierdzeniu przez organ nadzoru, postępowanie administracyjne powinno zostać umorzone. W pozostałych przypadkach przedłożona dokumentacja będzie musiała zostać dostosowana do nowych regulacji, a do promocji oferty zastosowanie znajdą przepisy Rozporządzenia 2017/1129.

Choć w założeniu nowe regulacje mają uprościć pozyskiwanie kapitału, zracjonalizować procedury administracyjne i zwiększyć ochronę inwestorów, dla uczestników rynku odnalezienie się w nowej rzeczywistości prawnej z pewnością może być z początku trudne, szczególnie z uwagi na wciąż niedostosowane do regulacji unijnych polskie przepisy prawa, a także konieczność wypracowania (także przez samego nadzorcę) praktyki stosowania i interpretacji nowych regulacji. Śledzić więc należy przede wszystkim prace nad nowelizacją Ustawy o ofercie ale także praktykę nadzorcy, w tym stanowiska UKNF – od ich ostatecznego kształtu zależeć będzie na ile cele unijnego regulatora zostaną zrealizowane.

Jeśli macie Państwo pytania dotyczące zaprezentowanych zagadnień pozostajemy do Państwa dyspozycji.

Kontakt

Piotr Wojnar
Adwokat / Partner Zarządzający
piotr.wojnar@actlegal-bsww.com
+48 22 420 59 59

Piotr Smołuch
Adwokat / Partner Zarządzający
piotr.smoluch@actlegal-bsww.com
+48 22 420 59 59

Małgorzata Stefaniak
Radca Prawny / Senior Associate
malgorzata.stefaniak@actlegal-bsww.com
+48 22 420 59 59